論買賣型擔保的性質與效力
摘要：關于買賣型擔保的性質,有抵押說、讓與擔保說、后讓與擔保說、買賣說、代物清償預約說等多種不同觀點,不同解釋路徑對買賣合同的效力也有不同認識。買賣型擔保的主要目的在于為借款提供擔保,但亦不能完全排除個案中可能存在買賣和抵債的真實意圖,司法實務中應結合具體案情做出判斷,不能以主觀臆斷代替當事人意思。在現有實在法、主流裁判觀點框架內,買賣型擔保的擔保功能不容高估,其效力也要接受流擔保禁止規則和代物清償要物說的檢驗。在解釋上,應順應代物清償契約諾成化、流擔保禁止規則緩和的發展趨勢,承認買賣型擔保的效力。在立法上,應明確承認諾成性以物抵債協議和流擔保條款的效力,同時賦予當事人撤銷權以克服流擔保條款的不足。若立法上作此規定,債權人就無須通過訂立買賣合同的形式實現擔保和抵債的目的,買賣型擔保因此會逐漸萎縮。
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