論文導讀：電子商務的發(fā)展，迫切需要解決交易的真實性、合法性與公正性以及數(shù)據(jù)的安全性、有效性與完備性問題，電子商務公證因此應運而生。 關鍵詞：電子商務，公證電子簽名 一、公證介入電子商務的意義隨著互聯(lián)網(wǎng)的遍及應用，以電子商務為主要內(nèi)容的網(wǎng)絡經(jīng)濟正在全世界范圍內(nèi)飛速發(fā)展。我國的電子商務雖起步較晚，但包括網(wǎng)上電子銀行、網(wǎng)上電子交易、政府網(wǎng)上招標、網(wǎng)上拍賣等業(yè)務同樣在蓬勃發(fā)展。根據(jù)《電子商務監(jiān)督管理暫行辦法》的表述：電子商務是指交易雙方利用互聯(lián)網(wǎng)從事的商品交易行為和交易信息發(fā)布行為。電子商務作為一種改進傳統(tǒng)商務活動的新形式，可以減低交易成本，增加貿(mào)易機會，簡化貿(mào)易流程，提高生產(chǎn)率，改善物流系統(tǒng)，它必將形成一個新的市場。但同時，網(wǎng)絡具有兩大根本特性，即虛擬性與無地域性，使電子商務時刻面臨著許多亟待解決的新問題。 首先，由于網(wǎng)絡的虛擬特性，使電子商務交易的真實性、合法性與公正性以及數(shù)據(jù)的安全性、有效性與完備性均無法向傳統(tǒng)交易那樣相對容易確認。而交易主體信用與交易安全恰恰是任何交易賴以成立的基礎與避免糾紛的保障。 同時，由于網(wǎng)絡的無地域性，使電子商務糾紛的管轄存在不確定性，更助長了網(wǎng)絡欺詐的盛行。 上述兩方面因素無疑極大地阻礙了電子商務的快速健康發(fā)展，根據(jù)聯(lián)合國公布的相關數(shù)據(jù)表明：電子商務的業(yè)務增長比例為140%，而其交易糾紛的增長率則高達200%。據(jù)美國一項調(diào)查顯示，網(wǎng)絡欺詐使成千上萬的消費者損失了1.17億美元。在每天網(wǎng)上發(fā)生的130萬件網(wǎng)上拍賣交易行為中，涉及詐騙的甚至達到1%，也就是每天將近有13000起網(wǎng)上詐騙發(fā)生在在線拍賣中。 對于管轄的不確定性問題，有望通過立法在短期內(nèi)加以解決，包括國內(nèi)立法與國際立法，在國際立法中包括沖突法規(guī)范的制定。但是對于交易的真實性、合法性與公正性以及數(shù)據(jù)的安全性、有效性與完備性問題，事實上該問題已成為制約包括我國在內(nèi)的世界各國電子商務發(fā)展的一個瓶頸，卻不可能幼稚地認為通過簡單的立法同樣可以解決，其必將是一系統(tǒng)工程，需要包括但不限于法律制度等多種制度的協(xié)調(diào)運行，公證一向是防止詐騙最有效的方式之一，雖然不能完全避免，但至少可以將受騙的風險降到最低。同樣的，依托于互聯(lián)網(wǎng)進行交易的電子商務，必然要靠電子商務公證的幫助，最大限度的避免商務欺詐行為的發(fā)生。因此，公證制度，無疑將會對該問題的解決起到積極而巨大的作用，因為在此無論是主體信用的保證還是交易安全的維護，歸根到底就是交易過程的真實性，在真實性的基礎上進而探求其合法性、公正性。而公證機構作為合法、權威的“公正第三方”的介入，證明交易者的真實身份、民事權利能力、民事行為能力，證明交易各方對商務內(nèi)容、事實的確認，證明電子合同內(nèi)容的合法性。能很好地解決電子商務交易的真實、信用、安全問題。在這一點上，公證的職能與電子商務存續(xù)、發(fā)展的強烈需求不謀而合。同時，基于公證效力上的外觀性與權威性，電子商務交易的安全性也很好地得到了保障。 同時，公證作為具有預防糾紛，減少訴訟職能的司法證明機構，面對電子商務的發(fā)展大潮，理當與時俱進，發(fā)揮“服務、溝通、公證、監(jiān)督”作用，以中介機構身份出現(xiàn)，服務于交易各方。國務院2000年7月31日批準司法部《關于深化公證工作改革的方案》第二十條規(guī)定：保證公證機構統(tǒng)一行使國家公證職能。公民、法人或非法人組織所需的各種公證證明，統(tǒng)一由公證機構負責辦理。及第二十一條規(guī)定：公證機構要改變單一證明的工作方式，努力拓展公證業(yè)務領域，積極提供綜合性、全方位的非訴訟性法律服務。這為公證機構在信息網(wǎng)絡時代介入電子商務、服務于電子商務安全提供了政策上的依據(jù)。正是在這一點上，電子商務與公證天然地結合到了一起。而近幾年來電腦網(wǎng)絡技術的普及，各地公證員均已普遍觸網(wǎng)，網(wǎng)絡證據(jù)保全的辦理，或多或少成份的電子商務公證的嘗試。再加上廣大公證員長期在第一線辦理了大量傳統(tǒng)民商事務公證，積累下大量豐富經(jīng)驗。這為公證業(yè)務介入電子商務，辦理電子商務公證提供了實踐基礎。 二、電子商務公證概念的含義公證業(yè)務介入電子商務的主要形式是辦理電子商務公證，那么何謂電子商務公證呢？電子商務公證是指在統(tǒng)一的電子商務公證平臺上，電子公證員依據(jù)當事人的申請，依據(jù)法定程序?qū)﹄娮由虅战灰钻P系的主體、客體、內(nèi)容或特定的行為的真實性、合法性予以證明的活動的總稱。發(fā)表論文。包括三層含義： （一）、公證的主體是國家公證機構和申請公證的當事人。國家公證機構方面主要是電子商務公證網(wǎng)絡中心的電子公證員通過網(wǎng)絡平臺依法證明來擔當。當事人則可以是企業(yè)或自然人。 （二）、公證的客體是利用電子信息網(wǎng)絡等電子化手段進行的商務活動，包括電子商務交易關系的主體、客體、內(nèi)容，或特定的行為如電子提存。 （三）、公證的目的乃在于證明電子商務活動的真實性、合法性。 值得特別指出的是，電子商務公證的本質(zhì)乃在于其公證的客體具有特殊性，即網(wǎng)上發(fā)生的一切電子交易或與交易相關的數(shù)據(jù)及行為。而不包括一般意義上的網(wǎng)上公證。網(wǎng)上公證是指傳統(tǒng)公證程序中的某個步驟或環(huán)節(jié)通過互聯(lián)網(wǎng)來實現(xiàn)，通常表現(xiàn)為當事人在互聯(lián)網(wǎng)向已建有網(wǎng)站的公證處進行公證申請，公證處受理申請后再用傳統(tǒng)的公證程序及方法來處理。這并非真正意義上的網(wǎng)絡公證，即沒有突破傳統(tǒng)公證的業(yè)務框架，也沒有改變傳統(tǒng)公證業(yè)務的性質(zhì)和流程。網(wǎng)絡公證是指運用先進的網(wǎng)絡技術手段實現(xiàn)對網(wǎng)絡世界中證明的需求，運用軟件流程局部或全部實現(xiàn)某些網(wǎng)絡世界中的證明，電子商務公證就是依托計算機和網(wǎng)絡技術，對網(wǎng)絡世界中的電子身份、電子交易行為、數(shù)據(jù)文件等提供增強的認證和證明以及證據(jù)保全、法律監(jiān)督等公證行為的一個系統(tǒng)。網(wǎng)絡公證主要是指電子商務公證，但除了為電子商務提供電子商務公證服務外，與網(wǎng)絡有關的其他證明需求也可由公證機構提供公證服務。如網(wǎng)上侵權等。 電子商務公證必將或者說事實上已經(jīng)改變傳統(tǒng)公證的手段、方法和程序，但是它在法律事實、法律行為上的證明權的性質(zhì)并沒有改變，是公證證明權在網(wǎng)絡領域的延伸運用，是公證機構主動適應變化了的公證對象，調(diào)整自身，以滿足完整的國家證明權的需要。 三、電子商務公證框架的構建電子商務公證框架的構建，也可以通過立法來進行。應該說，全球的電子商務立法尤其是針對電子商務公證的立法還處于起步階段，而現(xiàn)階段立法方向都指向了網(wǎng)上身份的確認、電子信息作為事實和法律依據(jù)的確認以及對電子商務交易過程的規(guī)范。而其發(fā)展方面有三：一是身份認證的CA中心；二是數(shù)據(jù)信息保全；三是解決電子商務中支付環(huán)節(jié)的安全信任問題的網(wǎng)絡提存即通過第三方監(jiān)管契約完成，或債務的標的物由第三方保管并向債權人履約償債的服務。 電子商務公證的范疇決不應僅僅局限在上述三個方面。作為一個整體框架，其應有事實也確實有著更為廣泛的領域。而對于這樣一個嶄新的、無比寬廣的領域如采取列舉的方式來進行立法、進行框架的系統(tǒng)構建，是肯定要失敗的。從電子商務公證區(qū)別于傳統(tǒng)公證的特殊客體出發(fā)，來對電子商務公證的框架進行構建。即電子商務公證應當包括，電子商務交易主體公證、電子商務交易客體公證、電子商務交易內(nèi)容公證與電子商務交易有關的事實公證四方面。 （一）、電子商務交易主體公證。即我們已經(jīng)研究較多的身份認證或者CA認證。即對于電子商務交易主體身份的真實性、合法性，通過電子簽名等手段予以認證的一種公證形式。電子簽名是電子商務公證中身份認證的核心。電子是指用符號及代碼組成電子密碼進行“簽名”來代替書寫簽名或印章，它采用規(guī)范化的程序和科學化的方法，用于鑒定簽名人的身份以及對一項數(shù)據(jù)電文內(nèi)容信息的認可。 電子簽名同時符合下列條件的，視為可靠的電子簽名： 1.電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有；2.簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；3.簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)； 4.簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。 為確保電子簽名行為者的身份資料真實性，由自然人、企業(yè)所在管轄區(qū)的電子公證員電子攝像，核對身份證件、營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營資證等有關資料，錄入電子商務公證網(wǎng)絡中心的公證網(wǎng)絡平臺數(shù)據(jù)庫，方能取得電子簽名。自然人、企業(yè)的資料錄入是一項基礎性工作，它的真實與否將直接影響今后的公證質(zhì)量，必須詳細、慎重，馬虎不得。這方面工作與CA認證機構基本相同。 （二）、電子商務交易客體公證。乃是對交易中的標的物的真實性、合法性、合約性給以認證。由于網(wǎng)絡的虛擬性，電子商務交易的客體一般局限于物，包括有形物與無形物，但不包括行為。 （三）、電子商務交易內(nèi)容公證。電子商務交易的內(nèi)容，即交易雙方當事人的權利與義務，一般通過合同予以約定，因此，對于內(nèi)容的公證，實質(zhì)上即是對電子合同的公證。我國《合同法》第十一條規(guī)定書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。及第三十三條規(guī)定當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。聯(lián)合國電子商務示范法中，也明確規(guī)定：“對于合同的訂立而言，除非當事人有其他約定，要約及對要約的承諾可以通過數(shù)據(jù)信息表達。”這些都明確規(guī)定了電子合同的書面形式法律效力。 （四）、電子商務交易有關的事實公證。該事實，需具備兩個條件，第一該事實須與交易有關，第二，該事實須足以導致交易的產(chǎn)生、變更或消滅。因此，事實上，該事實一般可限定在較小的范圍內(nèi)，如電子數(shù)據(jù)保全、網(wǎng)絡點擊、網(wǎng)絡提存等。 上述四方面的共同結合，恰恰正是電子商務法律關系構成要件中的主體、客體、內(nèi)容與變動原因。因此，它很好的涵蓋了電子商務交易中全部可能需要公證的因素。基于此，構建電子商務公證的框架，應當是可以做到更科學、更全面的。 四、電子商務公證的發(fā)展策略電子商務公證的良好運行，有賴于策略的得當與制度的完善。推廣電子商務公證應從以下幾個方面著手： （一）、成立全國統(tǒng)一的或區(qū)域統(tǒng)一的電子商務公證網(wǎng)絡中心，并組織專門力量攻關，開發(fā)公證網(wǎng)絡平臺的硬件、軟件環(huán)境。電子商務公證網(wǎng)絡中心是國家專門設立的，依法證明簽發(fā)電子商務合同人與電子簽名持有人的一致性，證明當事人之間訂立電子合同的真實性、合法性的公證機構。它兼電子商務認證機構及傳統(tǒng)公證機構的職能。發(fā)表論文。 目前，我國的廣東、上海等地建立的電子商務認證中心，解決了電子商務交易各方的身份確認問題。外經(jīng)貿(mào)部門、信息產(chǎn)業(yè)部、公安部等部門也都建立自己的CA中心。發(fā)表論文。然而，這些CA認證機構僅認證電子商務的簽約真實性，并且都是行業(yè)認證機構或區(qū)域認證機構，有不統(tǒng)一性和不協(xié)調(diào)性，同時該CA認證中心本身不具備審查交易者身份、權利能力、行為能力的法定職能，不具備審查電子合同合法性的法律職業(yè)水平，且CA認證機構都是營利性的企業(yè)，非行使公共權力的公益性事業(yè)單位。因此，電子商務公證網(wǎng)絡中心的成立能起到取代CA 認證機構，發(fā)揮“公正第三方”作用，服務于電子商務的交易安全。 （二）、設立公證網(wǎng)絡平臺。組織專門力量開發(fā)公證網(wǎng)絡平臺的硬件、軟件環(huán)境，使之成為雙（或多）方交易，電子商務公證網(wǎng)絡中心電子公證員受理、審查、出證的共同工作平臺。 對此，我們首先要保證公證網(wǎng)絡平臺的安全。網(wǎng)絡安全主要是指計算機和網(wǎng)絡本身可能存在的安全問題，也就是要保障公證網(wǎng)絡平臺的可用性和安全性，其內(nèi)容包括計算機物理安全、系統(tǒng)安全、數(shù)據(jù)庫安全、網(wǎng)絡設備安全、網(wǎng)絡服務安全等。網(wǎng)絡安全是電子商務的基礎，才能保證電子交易公證能順利進行，其次是完善法律機制，嚴厲打擊電子商務中的各類違法犯罪行為。 網(wǎng)絡安全方面已有較詳細的立法規(guī)范：《維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》、中華人民共和國公安部關于執(zhí)行《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》中有關問題的通知、《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》、《計算機信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品檢測和銷售許可證管理辦法》、《計算機病毒防治管理辦法》、《計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)保密管理規(guī)定》、《計算機信息系統(tǒng)保密管理暫行規(guī)定》等。 （三）、通過國家立法或行業(yè)立法的方式，對電子商務公證的具體操作原則與制度進行規(guī)范。一方面，公證行政主管部門應積極起草電子商務公證規(guī)范，促進其早日出臺；另一方面，非官方機構的公證行業(yè)協(xié)會，也可積極呼吁、推動行業(yè)慣例的形成。此外，各公證機構在推動立法方面也不是無所作為的，完全可以各種方式游說、建議，以促進電子商務公證規(guī)范的面世。可行的辦法是，由主管機關或行業(yè)協(xié)會先行一步，制訂部門規(guī)章，試行《電子商務公證程序規(guī)則》，規(guī)范辦證程序。電子商務公證與傳統(tǒng)公證在辦理程序上基本是一致的，只是由于其借助的平臺與技術的差異，導致了一些區(qū)別。 （四）、吸納人材，培訓合格的電子公證員，辦理電子商務公證。電子公證員是已取得公證員資格，成為電子商務公證網(wǎng)絡中心成員，通過公證網(wǎng)絡平臺獨立辦理電子商務公證事務的公證業(yè)務人員。電子公證員應當既是電子商務公證網(wǎng)絡中心的電子公證員，同時也是各公證處的公證員。對于電子公證員的任職應當具備一定的條件，首先其應當是公證員，具備公證員應有的素質(zhì)，掌握電腦網(wǎng)絡基本知識，熟悉公證網(wǎng)絡平臺的硬件、軟件環(huán)境，能在公證網(wǎng)絡平臺上獨立操作，辦理電子商務公證事務。再經(jīng)司法行政機關考核合格，取得任職資格，所有電子公證員的電子簽名必須由司法行政機關特別備案。 電子商務公證涉及到社會信用安全，關乎大眾的利益，其影響之深遠關系到方方面面，這就不是僅僅依靠法律規(guī)范就能解決的。因此，在建立電子商務公證服務體系的同時，除必須制訂相應的法律制度，確立其業(yè)務原則、確認其行為效力以外，還有賴于許多其他因素的配套扶持，而這些因素中有制度性的如經(jīng)濟制度，也有非制度性的，如提高整個社會的誠信度。另外，電子商務面臨的不僅有法律風險，更有技術風險，同樣，電子商務公證成功與失敗的首要因素，在于是否有基礎性法律規(guī)范的支持，但同時還有賴于信息安全技術的成熟，而這一切都需要時間，需要努力。