[摘要] 合同訂立是國際貿(mào)易實務(wù)中非常重要的環(huán)節(jié)， 隨著電子商務(wù)這一新的交易方式的出現(xiàn)， 作為其基礎(chǔ)和核心的電子合同在國際貿(mào)易中得到了人們的普遍關(guān)注和重視， 我們必須對其訂立有關(guān)的法律問題有一些基本了解和掌握。本文主要從電子合同的形式、簽訂程序、合同生效、合同管轄權(quán)等方面進(jìn)行了一些分析和探討， 以了解和認(rèn)識電子合同的特殊性， 在外貿(mào)實踐中正確有效地應(yīng)用這一新型的合同形式。

[關(guān)鍵詞] 電子合同; 合同訂立; 電子商務(wù); 國際貿(mào)易

合同的簽訂必須根據(jù)法律規(guī)定的程序進(jìn)行并符合法律規(guī)定的條件。在國際貿(mào)易中， 根據(jù)各國合同法的規(guī)定， 一項有效的合同必經(jīng)“要約”和“承諾”并具備一定條件:合同當(dāng)事人必須具有簽約能力; 合同必須具有對價和約因; 合同的內(nèi)容必須合法; 合同必須符合法律規(guī)定的形式; 合同當(dāng)事人的意思表示必須真實。電子合同作為一種隨著電子商務(wù)的發(fā)展而出現(xiàn)的新形式合同， 與傳統(tǒng)的合同在內(nèi)容上無本質(zhì)區(qū)別， 在訂立過程中， 合同所起的意義和作用并沒有發(fā)生改變， 但其簽訂過程和載體卻不同于傳統(tǒng)意義上的合同， 這種變化對合同訂立行為有什么影響? 下面分別從電子合同的形式、簽訂程序、合同生效、合同管轄權(quán)等方面進(jìn)行分析和探討， 以保證交易者的行為有效和保障其合法權(quán)益。

1 電子合同形式分析

1.1電子合同的法律概念

關(guān)于電子合同目前國際上尚沒有統(tǒng)一的法律定義， 我國合同法也沒有對電子合同作出明確定義。根據(jù)國際上電子商務(wù)實踐中對數(shù)據(jù)電文格式、效力和書面合同的規(guī)定及應(yīng)用， 結(jié)合我國《合同法》的相關(guān)規(guī)定， 我們可以這樣理解: 電子合同是當(dāng)事人為實現(xiàn)一定經(jīng)濟目的， 通過信息網(wǎng)絡(luò)以電子形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。電子合同是隨著電子商務(wù)的產(chǎn)生、發(fā)展而出現(xiàn)的新型的書面合同形式， 其載體主要表現(xiàn)為電子數(shù)據(jù)交換( ED I) 和電子郵件( E - mail) ， 實質(zhì)上就是“無紙化的書面合同”。

1.2電子合同形式的法律確認(rèn)

我國《合同法》第十條規(guī)定: 當(dāng)事人訂立合同， 有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條規(guī)定: 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件) 等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。這說明我國已經(jīng)承認(rèn)了電子合同的法律效力， 并規(guī)定電子合同形式為書面形式。

聯(lián)合國在1996年12月通過的《貿(mào)易法委員會電子商業(yè)示范法》第5條“數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)”規(guī)定， 不得以某項信息采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性; 第6條規(guī)定: “如果法律要求信息須采用書面形式， 則假若一項數(shù)據(jù)電文所包含信息可以調(diào)取以備日后查用， 即滿足了該項要求。”并且在第11條中規(guī)定: “就合同的訂立而言， 除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項要約以及對要約的承諾均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項數(shù)據(jù)電文來訂立合同， 則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性。”

這說明國內(nèi)國際法律規(guī)范都通過和認(rèn)可了電子合同的合法有效性。[免費論文下載中心 tougaozixun.com]

2 電子合同的簽訂

2.1電子合同中的要約與承諾

合同必須經(jīng)過“要約”與“承諾”才能成立， 電子合同的訂立也是如此。在國際貿(mào)易電子合同簽訂過程中，要約和承諾均是雙方當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)的傳遞來完成的， 一方的電子數(shù)據(jù)的發(fā)出(輸入) 即為要約， 另一方的電子數(shù)據(jù)的回送(回執(zhí)) 即為承諾。但是電子合同是計算機、通信和現(xiàn)代化管理技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物， 交易雙方是利用計算機以及相關(guān)軟件， 通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)送要約或承諾的， 與普通合同比較， 訂立的方式和要約與承諾的載體發(fā)生了變化， 即它是通過電子介質(zhì)以數(shù)據(jù)電文的形式訂立的。

2.2 關(guān)于電子簽名與電子認(rèn)證

通過電子介質(zhì)發(fā)送要約與承諾， 因交易雙方在談判、協(xié)商和簽訂時互不謀面， 所以其風(fēng)險、信用和安全保障要求比傳統(tǒng)方式更高， 特別是在國際貿(mào)易中， 這需要專門的機構(gòu)和方式來進(jìn)行管理， 電子簽名和電子認(rèn)證就是在這個基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。

我國《合同法》第三十二條規(guī)定: “當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的， 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”電子合同不是傳統(tǒng)概念下的書面合同文本， 雙方當(dāng)事人的簽字蓋章是另一種嶄新的概念和方式， 這就是電子簽名。

根據(jù)我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定， 對當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的行為均實行到達(dá)生效主義， 即該數(shù)據(jù)電文需到達(dá)相對人方生效。由于合同訂立雙方身處異地， 一方在采用電子合同方式做出合同行為的同時無法自動得到對方的接收確認(rèn)， 因此， 與普通合同形式相比， 電子合同容易形成更大的商業(yè)風(fēng)險。對這種風(fēng)險的防范可以通過建立“電子公證人”系統(tǒng)和“電子認(rèn)證”系統(tǒng)解決。

“電子公證人”系統(tǒng)是公證機關(guān)通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)措施，建立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器系統(tǒng)， 充當(dāng)“電子公證人”， 發(fā)送者可將電文發(fā)送給“電子公證人”， 再由其轉(zhuǎn)發(fā)給收件人。電子公證人在接收電文的同時即可證明電文已傳遞， 不僅可以證明電文是否發(fā)送， 還可以證明是否接收。此外， 接收人還可以要求“電子公證人”寄給他一份所收電文的拷貝，以進(jìn)行內(nèi)容核實， 若兩份電文完全相符則證明內(nèi)容真實。當(dāng)然， “電子公證人”并非運用比其他人更先進(jìn)的技術(shù)手段來防范風(fēng)險， 而是通過先進(jìn)技術(shù)與法律程序的結(jié)合來達(dá)到防范風(fēng)險的目的。

我國電子網(wǎng)絡(luò)的電子認(rèn)證系統(tǒng)， 主要是對電子簽名及其簽署者的真實性、數(shù)據(jù)文件的完整性、事實的時效性等進(jìn)行驗證并保存相關(guān)數(shù)據(jù)， 對防范主體欺詐風(fēng)險或內(nèi)容異議風(fēng)險非常重要。作為一種第三方認(rèn)證機構(gòu)， 電子認(rèn)證機構(gòu)應(yīng)該是受信賴的中立機構(gòu)和獨立的法律實體， 應(yīng)具有很高的公信力。以目前現(xiàn)狀而言， 我國公證機關(guān)作為認(rèn)證機構(gòu)完全具備開展電子商務(wù)認(rèn)證業(yè)務(wù)的資質(zhì)。以上方法在國際貿(mào)易中有助于對合同主體資格的確認(rèn)。

3 電子合同生效問題

3.1生效時間的確定

世界各國就合同成立方式上存在到達(dá)生效主義和投郵生效主義兩種立法例。我國合同法也是采用到達(dá)生效主義， 規(guī)定承諾通知到達(dá)要約人時生效， 承諾生效時合同成立。關(guān)于承諾的發(fā)出和收到時間在我國《電子簽名法》第11條中了規(guī)定。因此， 一項數(shù)據(jù)電文進(jìn)入某一信息系統(tǒng)， 其時間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時間， 而不管收件人是否檢查或者是否閱讀傳送的信息內(nèi)容。

3.2生效地點的確定

電子合同的訂立地點， 是指電子合同成立的地方。確定電子合同成立的地點涉及發(fā)生合同糾紛后由何地、何級法院管轄及其相關(guān)適用法律問題。

電子合同訂立的通信方式是現(xiàn)代電子技術(shù)手段， 它突破了傳統(tǒng)的地理概念， 其收發(fā)裝置的地址都是模擬性的，如電子郵件信箱， 隨時隨地都可以通過任何一臺接入互聯(lián)網(wǎng)的電腦收發(fā)電子郵件。所以， 一方面人們無法按照一個虛擬的電子郵件地址確定合同成立地， 另一方面， 以一個當(dāng)事人可以任意變更的， 與合同本身并無合理聯(lián)系的收發(fā)電子信息(承諾) 的信息系統(tǒng)所在地， 作為合同成立地也是不合適的。既然收發(fā)電子信息的網(wǎng)絡(luò)地址和信息系統(tǒng)的實際所在地都不能作為確定合同成立地的依據(jù)。那么，電子合同的成立地應(yīng)以什么標(biāo)志來確定呢? 《電子簽名法》第12條規(guī)定發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點， 收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點。沒有主營業(yè)地的， 其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點。當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點、接收地點另有約定的， 以約定為準(zhǔn)。同時， 我國立法對電子合同意思表示采取的是“到達(dá)主義”， 所以規(guī)定以收到地點為合同成立的地點， 其原因是考慮到當(dāng)事人意思自治原則和特殊性問題。

據(jù)此， 電子合同的成立地點， 以電子合同的要約人的主營業(yè)地為成立地， 確保了收件人與視為收件地點的所在地有著某種合理的聯(lián)系， 這一規(guī)定充分考慮了電子商務(wù)不同于普通交易的特殊性。

4 合同管轄權(quán)問題

國際法上的管轄權(quán)是指國家對其領(lǐng)域內(nèi)的一切人(享受豁免權(quán)者除外) 、物和所發(fā)生的事件， 以及對在其領(lǐng)域外的本國人行使管轄的權(quán)力。一般來說， 管轄權(quán)包括領(lǐng)域管轄、國籍管轄、保護性管轄、普遍管轄四個方面。各國均可按照以上四個方面的國家管轄權(quán)， 對有管轄范圍內(nèi)的電子商務(wù)行為行使管轄權(quán)。因此， 在電子商務(wù)立法與司法管轄問題上， 各國的管轄權(quán)沖突是不可避免的。

在電子環(huán)境下， 住所地或營業(yè)地判斷存在著一些困難。主要困難在于: ①在出賣人沒有固定經(jīng)營場所的情形下; ②在出賣人通過第三人交易平臺或網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)提供商的自動交易系統(tǒng)締結(jié)合同的情形下， 如何判斷交易當(dāng)事人的所在地。這在應(yīng)用上和行使管轄權(quán)方面， 帶來了一定的麻煩。

目前電子商務(wù)的立法中關(guān)于國家管轄權(quán)的國際協(xié)調(diào)尚處于初級階段， 主要形式是通過訂立條約或協(xié)商等方式。但是電子商務(wù)的特性決定了它的國際性， 電子商務(wù)立法的國際合作、協(xié)調(diào)是很必要的。

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的高速發(fā)展和計算機的迅速普及， 電腦網(wǎng)絡(luò)將深入人們的生活的方方面面， 電子商務(wù)在國際貿(mào)易中的應(yīng)用前景廣闊， 電子合同糾紛也會不斷出現(xiàn)。世界各國應(yīng)加快制定有關(guān)電子合同或電子商務(wù)方面的法律法規(guī)，以避免電子商務(wù)領(lǐng)域無法可依的狀態(tài)， 這對于推動電子商務(wù)的發(fā)展， 進(jìn)而推動國際貿(mào)易的發(fā)展， 保障電子交易的安全， 維護電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益具有重要和深遠(yuǎn)的意義。[免費論文下載中心 www.diannaoya.com]

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