藥品具有有效性和風險性等特質，正因為如此，受害者與生產者、銷售者的利益觸及的矛盾眾多，難以平衡。患者購買藥品其實就是患者對于生命健康的期待。患者的健康反而受到侵害，法律對生產者采取無過錯責任原則的同時如何對生產者適用免責情形，是多方利益博弈的問題，也是對藥品這樣一種特殊的產品在藥學和醫學專業技術上的考驗。本文的著墨點是，結合藥品的特點，探析免責事由“受害人過錯”在我國缺陷藥品侵權中的施用問題。 對于受害人過錯，按格老秀斯的觀點，法律是道德的產物，因為道德譴責過失行為，所以每個人應對自己的過失行為所導致的損害負責，反之，若當事人已經盡了最大注意，就可以認為在道德上無可非難1。世界各國普遍將受害人的過錯作為免責事由。有國家專門對產品使用中，受害人過錯做了相應的規定。如德國的《產品責任法》中規定，在損害形成時受害人也存在過錯，那么侵害人的責任可以在某些程度上減輕甚至完全免除。另外，受害人必須將已經形成的損失盡量控制、減少。在受害人有疏忽或者沒有盡到減輕損失義務的情形下，侵害人若能證明，損害是部分或全部由于受害人的疏忽造成的，便可減輕或完全免除自己的責任。在美國，關于受害人過失，加害人是否免責的判例意見不一，有些判例則根據受害人和加害人各自的過錯，據此決定二者應當承擔的部分。有些判例則認為，受害人對自己的疏忽行為應當負相應的責任。還有些判例認為受害人的疏忽在嚴格責任訴訟中不能作為抗辯理由。《歐共體產品責任指令》第8.1條也對受害人過錯做了相應的規定：“如果考慮到各種情況，損害是由于產品缺陷并由受害人的過錯或受害人對之負有責任的任何的過錯同時所致，則可以減輕或免除生產者的責任。”2 受害人過錯有受害人過失和受害人故意。需要強調的是，我國我國侵權責任不區分過失侵權與故意侵權，侵害人的主觀故意或過失，都不會影響其承擔侵權責任。但受害人過錯作為免責事由時，必須嚴格區分受害人過失和受害人故意。 1 受害人過失 在我國，沒有針對患者過失使用藥品的專門性規定。根據《侵權責任法》第26條、《民法通則》第131條：“受害人（被侵權人）對于損害的發生也有過錯的，可以減輕侵害人（侵權人）的民事責任。”根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第2條規定，對“損害發生“可以擴大理解為損害的發生和損失的擴大。在無過錯領域，從保護受害人的角度出發，僅限于受害人有故意與重大過失的情形方可適用過失相抵，且只能將受害人的重大過失作為減輕責任而不能作為完全免除責任的事由；如果受害人具有一般過失，則不能作為減輕責任的理由，更勿論免除責任的理由。從適用效力上來看，受害人過失就侵害人的主張而言雖然為一種抗辯，但法院又可不待當事人主張，依職權主動減免侵害人的民事責任，故過失相抵又不止于抗辯，而為賠償請求權全部或部分的消滅理由。 受害人過失的表現有：用藥濃度未按說明書規定、服用藥品有誤、給藥途徑有誤、用藥速度不合理、劑量過大或過小、使用劑型有誤、服藥時間間隔有誤、食品與藥品之間的相互作用、聯合用藥等。 1.1 受害人的重大過失藥品對疾病的治療體現在一個“度”上，少則無用，多則有害。不同的藥品有不同的適應癥、不良反應、禁忌、注意事項、給藥途徑和用量3。受害人和侵害人對藥品產生的損害的發生都有過錯的，應以因果關系為基礎4，根據雙方的過錯形態和過錯程度，在受害人有重大過失的情形下，相應減輕生產者或銷售者的責任5。 某些重大疾病患者或者其近親屬不配合醫生的診療，不按照醫生的囑咐和藥品說明書使用、誤用甚至濫用藥品。如晚期癌癥的患者是非常痛苦的，每天折磨他們的不只是精神的痛苦，還有身體上的痛苦，大多數癌癥患者會選擇吃止痛藥來緩解疼痛，但是如果不遵醫囑、過早或過量使用鎮痛藥物，會給患者帶來意想不到的惡劣影響。此時，可以理解為患者有重大過失，雖然存在過錯的行為，但若藥品本身存在缺陷，則相應減輕生產者或銷售者的責任。