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行刑鴻溝:實然、根據與堅守--兼及我國行政犯理論爭議問題及其解決路徑

魏昌東 上海社會科學院法學研究所

摘要:行政犯是一個兼具立法論與司法論性質的問題,自行政犯被納入刑法的視野以來,已然成為了一個難解甚至無解的課題。行政犯問題的核心在于行刑關系,解決問題的關鍵當是如何定位與處理行刑關系,以提出有效解決二者關系的可行方案,“行刑鴻溝”理論的建構,是化解“行政犯陷阱”的鑰匙。“行刑鴻溝”的核心,是在確認行政犯行政違法性的前提下,根據刑法法益保護必要性原則的要求,堅守刑法評價獨立性的原則,合理界定在不同法益保護必要性的條件下,由行政不法向刑事不法轉化的條件、根據與要素,據以形成明確的行刑關系界分標準與認定依據。

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