眾所周知 法律上對財產(chǎn)的歸屬和利用制度就是法律上的物權制度，其中最典型的代表就是所有權制度和用益物權制度。不管從哪個角度來，界限分明和權利穩(wěn)定的所有權或者其他基礎性權利是社會財產(chǎn)得以有效利用的前提條件。因為穩(wěn)定明確的所有權為該財產(chǎn)的利用提供的安全保障使人們對社會資源的利用得以長期化和高效率（參見 《物權法的新進展》孟勤國 載于《廣西師范大學學報》2004年1期11—13頁），我國特有的土地承包經(jīng)營權也是如此，本文就用益物權中的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的穩(wěn)定和流轉(zhuǎn)發(fā)表一點看法。

一 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權與傳統(tǒng)用益物權的區(qū)別

我國的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權在其性質(zhì)上，隨著物權法草案的出臺和根據(jù)大多數(shù)學者的觀點，從大陸法的角度來看，在我國無疑是屬于物權制度，進一步來講，就是用益物權制度。該制度是我國特有的制度，與傳統(tǒng)意義上的用益物權制度既有相同之處又有自身獨特的地方，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：第一 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權所面對的是制度意義上的所有權。我國土地所有權制度眾所周知是以公有制度為基礎的，土地承包經(jīng)營人所面對的是制度意義上的所有權，其所享有的權利只能是所有權以外的權利，土地承包經(jīng)營權實質(zhì)上是那些本應該以所有者的身份所行使權利的人所行使的一種物權，他所面對的不是一個獨立的私的所有權，土地承包經(jīng)營權只是集中的土地得以分散使用的一種必經(jīng)手段和管理，也不是所有人牟謀取利益的方法。而傳統(tǒng)的用益物權所面對的就是一個獨立的私的所有權，因為大陸法系的用益物權制度是以私有制度為基礎來進行制度設計的，這是早成不同之處的原因所在。第二 土地承包經(jīng)營權應當是一種土地上權利的流通手段。因為我國的土地是公有的，以此為基礎的制度設計是一種所有權不可交易的制度設計，所以土地承包經(jīng)營權應該具有使土地的使用收益權包括占有能在不同的主體之間得以自由流通，所以，在我國土地承包經(jīng)營制度應該兼有土地的利用與土地上的權利得以流通的功能。這一點不同與一般的用益物權，因為一般的用益物權的基礎——所有權本身是可以交易的，以此為基礎而設立的用益物權制度設計，主要在于實現(xiàn)物的利用制度而非流轉(zhuǎn)制度。總之，我們我國的土地承包經(jīng)營制度既有傳統(tǒng)用益物權制度的共有又有自身的特別之處。尤其是其特殊之處我們在設立制度的時候應該充分的加以考慮。歸納起來主要就是：一 它所面對的是制度意義上的所有權；二它兼有利用和流通兩方面的功能。

二 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的穩(wěn)定性即對農(nóng)民土地承包經(jīng)營權的保護問題

改革開放中，我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權就是農(nóng)村土地的利用制度由集體利用到到農(nóng)戶的承包經(jīng)營的轉(zhuǎn)變，我國城市的土地利用權制度則實現(xiàn)了由無償劃撥到有償出讓的土地利用制度的轉(zhuǎn)變，這兩個轉(zhuǎn)變都是為了實現(xiàn)一種集中土地分散利用并使利用的有關權利變?yōu)槊穹ㄉ系囊环N權利的目的。在此之前，雖然通過債權制度的設計，可以達到土地分散利用的目的，但是債權缺少安全性或者對世性，而且所有權人（由各級行政機關代表）自由裁量的余地過大，不利于土地承包經(jīng)營權人的利益保護，特別是在實行承包經(jīng)營的初期，許多村干部或村組織單獨毀約侵害承包經(jīng)營權人的利益。當前各界達成的共識就是：為了保護承包經(jīng)營權人的利益，使土地關系得以穩(wěn)定化和長期化，就要用物權化來穩(wěn)定土地承包經(jīng)營關系。就是我們通常說的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的物權化（參見 《我國土地用益物權體系的立法構(gòu)建》李建華楊代雄 載于《當代法學》2004年1期107—115頁）。

這里就有一個問題就是什么是承包經(jīng)營權的物權化？本文的觀點就是物權化就是一個不斷增強農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的排它性效力和支配性效力的過程。這一點我們可以從租賃權物權化的過程得到證明，從1804年《法國民法典》首次規(guī)定“買賣不破租賃”，到現(xiàn)在各國普遍適用該原則，有人就把這樣一個過程稱為“租賃權的物權化”，由此可見所謂的物權化就是不斷增強其法律上的效力，使其具有排它性效力和支配性效力，具體表現(xiàn)為對抗性效力。所謂效力的增強這里主要體現(xiàn)在兩個方面：第一 排除第三人的任意干涉；第二 對抗所有權人，這是用益物權本來就應該具有的效力。一旦在我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權具備了物權效力，農(nóng)民對自己土地權利的保護就有了充分的法律支持，無疑將會更加有利于保護農(nóng)民的利益。

本來在我國，由于農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度是以土地的公有制度為基礎的，一般不會存在所有權的轉(zhuǎn)讓問題，但是土地所有權人非經(jīng)過土地承包經(jīng)營權人的同意，轉(zhuǎn)讓特定土地的土地承包經(jīng)營權或特定時期的土地使用收益權就肯定會產(chǎn)生土地承包經(jīng)營權的對抗性效力的問題，同時土地承包經(jīng)營權人一經(jīng)取得土地承包經(jīng)營權，發(fā)包人非在法定條件下不得收回或者干涉土地承包經(jīng)營權人行使權利，這也是土地承包經(jīng)營權對抗性效力的體現(xiàn) ，所以說認定該權利的物權性質(zhì)在實際生活中會產(chǎn)生很大的。有利于切實保護承包經(jīng)營權人的利益排除對權利的妨害提高承包經(jīng)營權人維護財產(chǎn)安全的積極性。也有助于財產(chǎn)的高效率利用，這種制度安排的根本原因就在于通過這種強化排他性效力的安排使勞動成果、投資收益和維護財產(chǎn)的收益內(nèi)部化，給予該制度充分的激勵和約束，使其更加合理和長期。如果農(nóng)村土地承包經(jīng)營權沒有這種排他性的效力，就不會存在約束機制，那么對農(nóng)民土地權利的保護就是不周到的。

三 結(jié)合物權法草案評論我國土地承包經(jīng)營權的穩(wěn)定和流轉(zhuǎn)問題

土地承包經(jīng)營權的穩(wěn)定是土地承包經(jīng)營權流轉(zhuǎn)的前提也是土地得以有效利用的法律上的保障，只有土地承包經(jīng)營權穩(wěn)定了得以長期的存在了那么該權利的流通才會更加的自由更加的安全，那么土地才會得到高效率的利用 .

財產(chǎn)權利除了賦予權利人具有排他性的權利來對土地加以利用外還給了權利人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的權利，這樣即使權利人不利用該項財產(chǎn)，也可以讓與需要利用該鄉(xiāng)財產(chǎn)的人加以利用，這樣不僅權利人得到一定的收益而且受讓與人可以滿足自己的需要，社會資源也得到了充分利用，可謂一舉三得。并且這種財產(chǎn)權利的轉(zhuǎn)讓使得財產(chǎn)可以流轉(zhuǎn)，而財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)和交易可以形成一種市場價格而這種市場價格反過來又會進一步引導財產(chǎn)的市場流通，這個就是市場資源配置的機制。大致說來在現(xiàn)代市場條件下，財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)和配置主要是通過以下三種方式來實現(xiàn)的：第一 所有權的轉(zhuǎn)讓表現(xiàn)為商品的買賣或者交換權利人放棄一種財產(chǎn)而取得另一種財產(chǎn)實質(zhì)上就是財產(chǎn)上權利的交換，；第二 使用權的轉(zhuǎn)讓 就是把物轉(zhuǎn)讓給他人使用或者經(jīng)營，自己獲得一定的收益，通常表現(xiàn)為財產(chǎn)的租賃、許可使用還有物權方面的出典、轉(zhuǎn)典都是將財產(chǎn)的使用權轉(zhuǎn)讓給他人自己獲得一定的收益，并且轉(zhuǎn)讓使用權的人并非必須是使用權人，但是轉(zhuǎn)讓人不許對轉(zhuǎn)讓的物具有使用權。第三 合作交易比如投資合作成立合伙或者公司，雖然該種方式在我國的推行并不是很圓滿（參見《改革要保障農(nóng)民的經(jīng)營自主權》于建嶸 2004年12月23日 南方周末）。以上就是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)并達到有效利用的幾種主要的方式。