論文關(guān)鍵詞：法律繼承傳統(tǒng)法文化西方法文化

論文摘要：法律繼承是法律發(fā)展的題中應(yīng)有之義。當(dāng)代中國的法律發(fā)展即存在著對我國傳統(tǒng)法律文化的繼承，又存在著對西方法律文化的吸收與借鑒。怎樣在吸收和借鑒處于強(qiáng)勢地位的西方法律文化的同時(shí)，又注重發(fā)揚(yáng)本民族的法律文化精華，是我國當(dāng)今法律發(fā)展面臨的困境。面對此困境，我們只有全面認(rèn)識傳統(tǒng)法文化和西方法文化的優(yōu)劣，才能為當(dāng)代中國法律發(fā)展找到契機(jī)。 一般而言，法律發(fā)展的立足點(diǎn)在于現(xiàn)時(shí)，即主要討論當(dāng)前情況下，法律應(yīng)以何為目標(biāo)并如何達(dá)致目標(biāo)的問題。事實(shí)上，任何一定點(diǎn)的現(xiàn)時(shí)都是前一階段歷史發(fā)展的結(jié)果，因而，它才能成為通向未來的起點(diǎn)。正如謝暉先生指出的那樣，“站在任何一個(gè)‘現(xiàn)代’點(diǎn)上的人類，既無以割舍對過去的懷戀，也難以斷絕對未來的憧憬。” [1]對于法律發(fā)展而言，如果喪失了自我，在全新的基礎(chǔ)之上重新建構(gòu)法律體系和法律制度，就無所謂發(fā)展。因此，在理論上，法律繼受應(yīng)該是法律發(fā)展的題中應(yīng)有之義。 法律繼承包括縱向的繼承和橫向的受讓兩種方式。縱向的法律繼承是指在法律發(fā)展過程中，汲取本民族歷史上形成的文化精華，并以此作為當(dāng)代法律發(fā)展的基礎(chǔ)。橫向的法律繼承是指借鑒、吸收同一時(shí)代世界其他民族的優(yōu)秀文明成果，來促進(jìn)和完善本國的法律發(fā)展。在縱向繼承與橫向受讓的關(guān)系中遵循著文化流變的規(guī)則，即雖然在不同民族的不同歷史時(shí)期，對二者有所側(cè)重，但是一般情況下，前者是基礎(chǔ)性的、第一位的，后者是對前者的完善和補(bǔ)充。因?yàn)榫臀幕髯円?guī)律而言，其發(fā)展應(yīng)該是以我為主，同化異質(zhì)文化。換言之，文化發(fā)展是在已有文化基礎(chǔ)之上去“化”其他文明的。 法律繼受的另外一個(gè)特征在于客觀性的統(tǒng)一。一個(gè)民族在法律發(fā)展進(jìn)程中面臨的文化成果是客觀的，不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的，即所有傳統(tǒng)法律文化和其他民族法律文明成果是既定的，作為某一個(gè)特定歷史時(shí)期的人無法選擇其所處的時(shí)代，相應(yīng)地，在內(nèi)容上只能是對既有法律文明的繼受。另一方面，面臨前代和其他文明的優(yōu)秀成果，一個(gè)民族可以選擇其繼受的內(nèi)容和方向，并在此基礎(chǔ)之上制定本民族的法律發(fā)展目標(biāo)和路徑，實(shí)現(xiàn)本民族的法律發(fā)展，為世界法律文明做出本民族的貢獻(xiàn)。 一、中國傳統(tǒng)法律文化對當(dāng)代法律發(fā)展的影響 近代以來，中國的法律發(fā)展總是受到傳統(tǒng)法律文化的深刻影響，即使最激進(jìn)的法律改革也不能完全擺脫它的影響。這正如梁治平先生所云：“……在那些斷裂了的歷史表象之后， 有一些古老的東西，他們從極其遙遠(yuǎn)的過去，從某個(gè)鮮為人知的時(shí)代，悄悄地延續(xù)至今。人們從不曾注意到它，正好表明它在暗地里頑強(qiáng)而有力地支配著我們，表明它在很大程度上成為我們心中最隱秘的情感。” [2] 從清末修律中對封建法律的大量保留，到國民黨政府對于軍政、訓(xùn)政和憲政的時(shí)期劃分；從“中學(xué)為體、西學(xué)為用”的思想支配，到“文革”十年中專制主義和法律虛無主義的盛行，都在很大程度上表現(xiàn)出了與中國傳統(tǒng)文化的暗合，如果用歷史的眼光去審視這一進(jìn)程，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)這絕不是偶然的巧合。這種狀況有其歷史原因。從歷史上看，清末修律是在中西法律文化“際遇”（encounter）的條件下發(fā)生的，西方法律文明以武力為條件進(jìn)入中國，因而效仿西法是一種別無選擇的選擇。即使最激進(jìn)的西方法律文化的鼓吹者也是在封建文化熏陶中成長起來的，再加之封建勢力的強(qiáng)大，這場修律運(yùn)動(dòng)不能導(dǎo)致徹底西化，對封建法文化達(dá)成某種妥協(xié)也是必然的。另一方面，中國近代以來法律發(fā)展的歷史條件特殊，法律發(fā)展直接以社會(huì)重建為目的，這樣難免具有急功近利的色彩。要知道西方法律文明作為自然演變的結(jié)果，經(jīng)歷了羅馬法復(fù)興、啟蒙運(yùn)動(dòng)和資產(chǎn)階級革命等階段數(shù)百年的文化準(zhǔn)備，而中國的法律發(fā)展想在短時(shí)期內(nèi)完成這樣一項(xiàng)浩大的社會(huì)工程確實(shí)顯得力不從心。加之中國近代的文化啟蒙運(yùn)動(dòng)并未完全展開，其所及范圍相對狹窄，根本未能推向和深入人民大眾，也就沒能真正深入到社會(huì)生活中去。中國近代以來的法律發(fā)展深受傳統(tǒng)文化影響而偏離了它的航向，于是有人就把問題歸結(jié)于傳統(tǒng)文化惰性力量過于強(qiáng)大，發(fā)出了“我播下的是龍種，而收獲的卻是跳蚤”（海涅）的感慨。但問題并不像它表現(xiàn)的那樣簡單，傳統(tǒng)文化得到如此深切的認(rèn)同，它甚至悄悄地左右著最為激烈的反傳統(tǒng)者（很多激烈的反傳統(tǒng)思想以某一種傳統(tǒng)去反對另一種傳統(tǒng)，或者說是陷入了以傳統(tǒng)去反傳統(tǒng)的怪圈），這不正是說明了傳統(tǒng)文化的巨大影響力和生命力嗎？這正是現(xiàn)代化理論中“傳統(tǒng)”與“現(xiàn)代”簡單的二分法，并把傳統(tǒng)等同于落后的理論在實(shí)踐中所產(chǎn)生的問題。現(xiàn)代化理論從西方經(jīng)驗(yàn)出發(fā)，試圖把各民族發(fā)展過程復(fù)雜的問題簡單化。這種簡單的傾向?qū)嶋H上把民族文化傳統(tǒng)中具有活力的部分同喪失活力的部分混為一談，從而在根本上抹殺了非西方文化傳統(tǒng)的自我發(fā)展與自我更新能力。 何謂“傳統(tǒng)”?“傳統(tǒng)中的‘傳’是人類歷史的延伸、延續(xù)、承襲。傳統(tǒng)中的‘傳’是傳的精神整體……傳統(tǒng)就是人類生活中前后相乘，主導(dǎo)人類文明的文化靈魂與精神整體，是在歷史進(jìn)程中延伸著的思想綱領(lǐng)和生活主題。” [3]傳統(tǒng)是一個(gè)民族對其生活經(jīng)驗(yàn)的總和，人們遵循傳統(tǒng)并非僅僅由于其方便性，而在于傳統(tǒng)具有自身的意義和價(jià)值。從時(shí)間上看它雖然屬于過去，但是它卻深刻地影響著現(xiàn)實(shí)，并在很大程度上決定著未來。它不僅體現(xiàn)在人們的日常生活中，還深藏于一個(gè)民族本性之中。從這一意義上來說，傳統(tǒng)與文化是重合的，正是如此，才能解釋一個(gè)民族如此依賴其文化傳統(tǒng)的原因。 對于當(dāng)代的法律發(fā)展而言，我們所確立的發(fā)展目標(biāo)與發(fā)展實(shí)踐都應(yīng)當(dāng)與傳統(tǒng)有著密切的聯(lián)系。這既體現(xiàn)著文化發(fā)展的連續(xù)性，又能使法律發(fā)展目標(biāo)和實(shí)踐能夠切實(shí)地深入到社會(huì)生活中去，從而避免法律與社會(huì)生活的斷裂。不顧文化傳統(tǒng)的法律發(fā)展造成這種斷裂，其危害性是很大的。法律始終是“紙上的法律”，而不能真正完全起到調(diào)節(jié)社會(huì)生活的作用。人們在社會(huì)生活中大量規(guī)避法律的行為，使法律喪失其社會(huì)基礎(chǔ)，更談不上信仰法律，這樣的實(shí)踐只能使法治目標(biāo)離我們越來越遠(yuǎn)。值得說明的是，這里所指的傳統(tǒng)是從民族文化整體而言的，它不僅僅是指法律文化傳統(tǒng)。中華法系傳承近兩千年，影響達(dá)到亞洲周邊國家，但其固有的缺陷是不能忽視的。中國傳統(tǒng)法律文化是建立在自然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的，是在封建專制制度下發(fā)展而成熟起來的，其中所表現(xiàn)出大量的封建統(tǒng)治階級的特權(quán)思想和愚民政策，表現(xiàn)出來的專制主義、義務(wù)本位、禮刑合一、厭訟輕法、等級觀念、家族主義、權(quán)力崇拜等因素。就歷史形態(tài)而言，它比西方資本主義法文化滯后了一個(gè)時(shí)代。因此，中華法系作為一個(gè)整體已經(jīng)沒有存在的必要和可能。另一方面，中國傳統(tǒng)文化作為一個(gè)整體仍然具有鮮活的生命力，是我國當(dāng)代法律發(fā)展的寶貴資源。例如，儒家在總結(jié)前代思想精華而提出的“中庸”觀念就很好地解決了天人關(guān)系問題和人際關(guān)系問題，能夠成為當(dāng)代法律發(fā)展的一個(gè)指導(dǎo)原則。

傳統(tǒng)的另外一個(gè)特征便是時(shí)代性。不同歷史時(shí)期、不同民族所遇到的問題不盡一致，因此，各民族致力于解決現(xiàn)實(shí)問題的努力必然要使傳統(tǒng)與現(xiàn)實(shí)相聯(lián)系，從而使傳統(tǒng)發(fā)生一定的變化，這就是傳統(tǒng)的自我發(fā)展。作為法律發(fā)展的傳統(tǒng)應(yīng)當(dāng)是當(dāng)代中國文化的實(shí)際情況，即前人經(jīng)過發(fā)展留給當(dāng)代的客觀文化狀況。當(dāng)代文化狀況與古代或近代相比有了較大的變化，特別是近代中國社會(huì)轉(zhuǎn)型以來，社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大變化，相應(yīng)地，文化狀況也有了很大改變。1905年正式廢除了科舉制度，從客觀上割斷了儒家思想與利益分配制度之間的聯(lián)系。新文化運(yùn)動(dòng)至今，儒家的價(jià)值系統(tǒng)受到了自由主義和以馬克思主義為指導(dǎo)的社會(huì)主義的沖擊。模仿西方建立的教育制度和教育體系取代了儒家教育模式，教育的高度發(fā)展為當(dāng)代中國文化注入了科學(xué)和民主的思想。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，特別是黨的十四大以后社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體系的建立打破了自然經(jīng)濟(jì)一統(tǒng)天下的局面，與之相適應(yīng)的公民權(quán)利意識和法律意識大大增強(qiáng)。信息傳播的發(fā)達(dá)初步改變了知識和信息壟斷的局面，與之伴隨的經(jīng)濟(jì)全球化浪潮要求在文化上與世界同步……因此，當(dāng)代中國的文化狀況表征出一種很復(fù)雜的態(tài)勢。一方面，沿襲數(shù)千年的傳統(tǒng)文化仍然發(fā)揮它的作用，但是其作用被限制在一定范圍之內(nèi)；另一方面，經(jīng)過西方文化近一個(gè)半世紀(jì)的沖擊，當(dāng)代中國文化至少在制度層面上表現(xiàn)出很大的西方特征，而且隨著中國加入世界貿(mào)易組織（WTO），這種特征還會(huì)被繼續(xù)強(qiáng)化。因此，中國當(dāng)代的文化狀況既不是傳統(tǒng)的，也不是西方化的，體現(xiàn)出二元化甚至多元化的混合態(tài)勢。如果要對之加以概括總結(jié)的話，那就是“社會(huì)主義初級階段”。所以，當(dāng)代法律發(fā)展的文化基礎(chǔ)就是社會(huì)主義初級階段所具有的全部特點(diǎn)。

二、西方法文化對當(dāng)代中國法律發(fā)展的影響 客觀地講，清朝末年的中西文化的“際遇”為中國法律文化提供了發(fā)展契機(jī)，特別是在古老的中華法文明行將沒落，迫切需要異質(zhì)文明的沖擊以激發(fā)其活力的時(shí)候，西方法律文明為我們提供了新的理念和新的思維方式，為中國的法律發(fā)展開辟了新的道路。但是應(yīng)該看到，西方法文明畢竟是以武力為后盾，以民族侵略為手段輸入中國的，因而注定了在中國接受西方法文化的同時(shí)必然伴隨著抗?fàn)帲怪形鞣ㄎ幕诮涣髦邪殡S著抵觸。另一方面，由于中國在近一個(gè)半世紀(jì)以來的政治動(dòng)蕩，各種社會(huì)矛盾尖銳、復(fù)雜，這又引發(fā)了國人，特別是知識界對傳統(tǒng)文化的反思，反思的結(jié)果使很大一批人走上了全盤否定中國傳統(tǒng)文化的道路。在西方的各種思潮中間尋求醫(yī)治良方，但是這些方案由于不能立足于中國社會(huì)與文化的現(xiàn)實(shí)，都相繼失敗了，這又很容易把方案的失敗歸罪于中國傳統(tǒng)文化勢力的強(qiáng)大，轉(zhuǎn)而尋求更激進(jìn)、更徹底的方案。一個(gè)時(shí)期，這種激進(jìn)之風(fēng)愈演愈烈，達(dá)到了不能自抑的程度。在中國法律發(fā)展進(jìn)路問題上也始終存在著兩種矛盾的傾向：對西方法文化的敵視和全盤接受。而大部分時(shí)期，這看似水火不容的兩種態(tài)度卻復(fù)雜地混合在一起，形成了中國法律發(fā)展的奇特景象。 畢竟對于法律文明而言，西方法治是目前人類所達(dá)到的最高文明水平。它以商品經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，經(jīng)歷了數(shù)百年的文化準(zhǔn)備，伴隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)而發(fā)展起來。它適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的要求，建立了一整套保障公民的民主、權(quán)利、自由和平等的法律制度，高揚(yáng)理性主義、個(gè)人主義和法治主義大旗，對整個(gè)世界的法律發(fā)展都具有很強(qiáng)的示范作用和輻射作用。特別是在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，這種作用將會(huì)更加強(qiáng)化。當(dāng)代中國的法律發(fā)展當(dāng)然不能脫離這種國際背景而獨(dú)立發(fā)展，尤其是西方法律文明中與市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)密切相關(guān)的規(guī)則、制度，更應(yīng)該是我們以資借鑒的寶貴資源。但是應(yīng)該強(qiáng)調(diào)指出，學(xué)習(xí)和借鑒絕不等于法律發(fā)展的西方化。法律發(fā)展是每一個(gè)民族法律文化的自然演進(jìn)，借鑒世界文明的優(yōu)秀成果只是一個(gè)民族法律發(fā)展的一個(gè)方面，雖然在當(dāng)代中國這是很重要的方面，但是由于法律發(fā)展受到地域性和文化特性的客觀制約，它不可能涵蓋中國法律發(fā)展的全部。 在世界范圍內(nèi)，法律發(fā)展是多元化的發(fā)展，這是由于民族文化的客觀差異性造成的，忽視了這一點(diǎn)就可能會(huì)造成嚴(yán)重的后果。每個(gè)民族根據(jù)自身的文化特點(diǎn)和民族精神去選擇法律發(fā)展的進(jìn)路，構(gòu)成了世界法律發(fā)展中的有機(jī)組成部分。同時(shí)，這種法律發(fā)展又是普適的，其普適性就在于它的多元性。隨著社會(huì)的發(fā)展，每個(gè)經(jīng)濟(jì)體制和社會(huì)發(fā)展目標(biāo)都表現(xiàn)出大致相同的模式，相應(yīng)地各民族的法律發(fā)展目標(biāo)也都紛紛定位于法治國家。因此，各民族的法律發(fā)展在保有其固有傳統(tǒng)的、獨(dú)特的、多元的發(fā)展的同時(shí)，也面臨著與世界法律接軌的問題。在此二者之間，法律發(fā)展的多元化是基本特征、是基礎(chǔ)。但是，在社會(huì)日益開放的情形下，不能僅僅依靠一個(gè)民族自足達(dá)致法律的發(fā)展，它還需要在更高層次上尋求共同因素。但這種共同性并不排斥多元性的法律發(fā)展，而是多元法律發(fā)展的保障。目前，西方法律文明也遇到了挑戰(zhàn)，它們用于應(yīng)對挑戰(zhàn)的因素只能來自于外部文明。所以說，多元的法律發(fā)展不僅呈現(xiàn)出了世界法律文明的豐富多彩，而且為多元化的進(jìn)一步發(fā)展開創(chuàng)了道路。 在法律發(fā)展多元化的態(tài)勢之下，當(dāng)代中國法律發(fā)展向西方法律文明學(xué)習(xí)哪些方面以及怎樣學(xué)習(xí)，構(gòu)成了另外一個(gè)問題，即作為一個(gè)法律的后發(fā)展國家，如何判斷西方法文化中各因素的優(yōu)劣以及這些因素同西方本土文化是何種關(guān)系，是一個(gè)很復(fù)雜的理論和實(shí)踐問題。一般說來，對西方法律文明的借鑒既要面向當(dāng)代中國鮮活的社會(huì)實(shí)踐，又要面向未來的發(fā)展。這兩者的契合點(diǎn)就在于實(shí)現(xiàn)人們普遍價(jià)值追求基礎(chǔ)之上的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的訴求。當(dāng)然，這僅只是一個(gè)高度抽象的理論原則，在實(shí)踐中它要復(fù)雜得多。 三、結(jié)語 中國的法律發(fā)展屬于“晚發(fā)外生”型，即在西方國家已經(jīng)達(dá)到了相當(dāng)?shù)姆ㄖ挝拿鞯臅r(shí)候，我們才開始艱難的起步，而這種起步又是以外來壓力為直接推動(dòng)力的。因此，中國的法律發(fā)展是以西方法治模式為參照系（包括歐美等西方國家的法治模式與蘇聯(lián)的經(jīng)驗(yàn)），呈現(xiàn)出西方模式。但具有千年歷史的中華法系的影響不可能在短時(shí)間內(nèi)消逝，因而中國的法律發(fā)展又呈現(xiàn)出注重傳統(tǒng)，強(qiáng)調(diào)中國文化特殊性的發(fā)展模式。這兩種模式在中國都具有很大的市場。一方面，西方法治文明所達(dá)到的高度已形成了一定的中西間法律文化勢差，中國不向西方學(xué)習(xí)就不能彌補(bǔ)自身法律文化的劣勢；另一方面，中國悠久的歷史所積淀的文明又抗拒著西方文明的沖擊，在現(xiàn)實(shí)中，西方法治模式難于在中國文化中扎根，因而得不到廣泛的認(rèn)同。在中國法律發(fā)展的實(shí)踐中，如何解決這一兩難進(jìn)路的選擇，我們必須堅(jiān)持兩點(diǎn)：1.學(xué)習(xí)西方但不模仿西方。西方法治文明是迄今為止人類所達(dá)到的最高文明水平，不向西方學(xué)習(xí)就是把中國的法律發(fā)展排除在世界文明大道之外，只能是經(jīng)驗(yàn)爬行主義。完全照搬西方法治模式不適合中國國情，只能造成法律與現(xiàn)實(shí)生活的脫節(jié)。2.注重傳統(tǒng)但不死守傳統(tǒng)。對于中國文化進(jìn)行具體分析，其中既有促進(jìn)法律發(fā)展的因素，如人際的和諧、濃郁的人文精神、方法論上提倡兼容、注重文化間的對話與交流等，同時(shí)又有不適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的因素，如宗法觀念、刑即是法、權(quán)利意識淡漠等。我們必須對中國傳統(tǒng)文化進(jìn)行梳理，從中找到有利于法治建設(shè)的精神和文化資源。