論文關(guān)鍵詞:傳統(tǒng)法律文化現(xiàn)代法治法治現(xiàn)代化法律文化現(xiàn)代化 論文摘要:中國傳統(tǒng)法律文化經(jīng)歷了數(shù)千年的發(fā)展歷程，為后人留下了豐富的文化遺產(chǎn)。應當科學分析中國傳統(tǒng)法律文化不同遺產(chǎn)的性質(zhì)，結(jié)合我國的實際情況決定取舍，將其中合理因素加以繼承和改造，為現(xiàn)代的法制建設服務，實現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化自身的現(xiàn)代化。 中華民族是一個有著五千年悠久文明歷史的古國，在數(shù)千年的發(fā)展過程中積淀了大量的法律文化遺產(chǎn)。社會主義現(xiàn)代化建設應當包括實現(xiàn)法制現(xiàn)代化。而在這一過程中傳統(tǒng)法律文化和現(xiàn)代法治要求之間的沖突日益明顯。如何正確認識兩者之間的關(guān)系，將傳統(tǒng)法律文化的阻礙因素化為積極力量，為現(xiàn)代法制建設服務，應當成為認真面對的問題。 一、中國傳統(tǒng)法律文化概述 武樹臣先生在《中國傳統(tǒng)法律文化》一書中指出，所謂“‘法律文化’，是以人類法律實踐活動的總體精神(法統(tǒng))和宏觀樣式(法體)為其主要研究對象的法學分支領(lǐng)域”[1]。中國傳統(tǒng)法律文化是中國幾千年法律實踐活動及其成果的統(tǒng)稱，是從上古時起至清末為止，廣泛流傳于中華大地上的具有高度穩(wěn)定性和持續(xù)性的法律文化，有著其獨特而鮮明的特點。 (一)“禮法合一”“、諸法合體” 自漢武帝“罷黜百家，獨尊儒術(shù)”以來，儒家思想逐漸占據(jù)了主導地位，“德主刑輔”的原則不斷得到強化，最后形成了“諸法合體”“、禮法合一”的法律思想。首先，禮是社會的主要調(diào)整手段，被作為治國之道，而法只能成為禮的補充手段;其次“，諸法合一”，公法與私法不分，訴訟法與實體法不分，過分強調(diào)刑法與刑罰的作用，法律在這里只是被作為統(tǒng)治者鎮(zhèn)壓百姓的工具和禮的載體。 (二)國家本位、義務本位 我國的傳統(tǒng)法律文化具有濃厚的人治主義色彩，主要表現(xiàn)便是在權(quán)力與法律的關(guān)系上，強調(diào)權(quán)力大于法律，皇權(quán)至上。在立法上法自君出，君主是最高的法律淵源，法律是皇權(quán)的附屬品。行政與司法不分，行政長官兼有司法權(quán)，司法機關(guān)缺乏獨立性。封建統(tǒng)治者們只注重人們的社會義務，而忽視個人的權(quán)利，個體成員的權(quán)利受到社會、家族等因素的抑制。 二、如何正確看待中國傳統(tǒng)法律文化 中國傳統(tǒng)法律文化是我國法律文化和世界法律文化的重要組成部分，具有極其重要的研究價值。但是過去由于種種原因它卻沒有得到科學公正的待遇。對其有兩種極端的看法:一種是把它渲染為中華民族的國粹精華;另一種則采取全盤否定的態(tài)度。這樣的態(tài)度是不對的，必須正確認識和處理中國傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法制之間的關(guān)系。 一方面，必須肯定的是中國傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法制之間是必然會存在沖突的。首先傳統(tǒng)法律文化是產(chǎn)生在落后封閉的小農(nóng)經(jīng)濟基礎之上的一種文化形態(tài);而現(xiàn)代法律文化則是在工業(yè)化大生產(chǎn)的背景下，為適應市場經(jīng)濟的需要而產(chǎn)生的。其次，兩者體現(xiàn)了不同社會的價值取向。傳統(tǒng)中國社會權(quán)力至上，國家本位，義務本位，忽視個人權(quán)利;現(xiàn)代社會人人平等，民眾的權(quán)利意識很強，強調(diào)權(quán)利本位。這兩種法律文化植根于不同的土壤，所以傳統(tǒng)法律文化難免會顯得格格不入，在一定程度上構(gòu)成了抑制當代中國法制變革的消極因素。 另一方面，應當明確傳統(tǒng)法律文化是具有歷史繼承性的。傳統(tǒng)法律文化作為人類歷史的積累和沉淀，深刻地影響著廣大中國人的法律心理與行為，制約著他們的法律態(tài)度及其對法律的認同感。公丕祥教授指出“:缺乏世代相傳的民族法律文化心理的支持與認同，無論現(xiàn)行社會秩序受到現(xiàn)行法律規(guī)則的怎樣強化，它也是脆弱的不穩(wěn)固的。[2]”我們不能照搬國外的法律文化，更不能割斷傳統(tǒng)，要注意從我國的傳統(tǒng)中發(fā)掘積極因素，使傳統(tǒng)發(fā)生創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換，因為“自由、理性、法治與民主不能經(jīng)由打倒傳統(tǒng)而獲得，只能在傳統(tǒng)經(jīng)由創(chuàng)造的轉(zhuǎn)化而逐漸獲得。[3]” 三、中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化 “歷史作為遺產(chǎn)，它的價值不是現(xiàn)代人回到歷史中去，而是為現(xiàn)代人開創(chuàng)新的歷史提供營養(yǎng)和動力。”對于走向現(xiàn)代法治社會的中國來說，只有協(xié)調(diào)好法制轉(zhuǎn)型中的積極因素與消極因素，使傳統(tǒng)法律文化發(fā)生現(xiàn)代轉(zhuǎn)型，才能為實現(xiàn)法治現(xiàn)代化，建設法制國家奠定基礎。

(一)體現(xiàn)“民本主義”思想，重視發(fā)揮人的價值 “民本主義”思想源于儒家“民為邦本，本固邦守”的思想。其基本特征是“重民”，強調(diào)統(tǒng)治者要從國家整體利益和長遠利益出發(fā)，“愛民”“、敬德保民”、“博施于民”。“民本主義”體現(xiàn)在法律領(lǐng)域，就是要求無論立法還是司法都要以民為本。大家所熟知的秉公辦案的包拯主張“:民者，國之本也”，立法應當以利民為本。這種以人為本的價值觀念，在我國時下建設社會主義法治國家的今天是值得借鑒實施的。我國作為一個社會主義法制國家，法是以確認、維護最廣大人民群眾根本利益為目的的。我們的法律實踐活動必須一切從人民群眾的需要出發(fā)，努力實踐“司法為民”“、立法為民”“、執(zhí)法為民”的宗旨。只有真正傾聽群眾心聲、實現(xiàn)群眾利益后才可能使廣大群眾相信法制的力量，切實感受到社會主義法制的權(quán)威和尊嚴;只有牢固樹立群眾觀念，將這一原則貫徹落實到立法、司法、執(zhí)法過程中去，才可能充分調(diào)動廣大人民群眾的創(chuàng)造性和積極性，推動社會主義法制建設的穩(wěn)步前進。 (二)推行“禮法并重”，強調(diào)道德教化作用 在幾千年封建社會中儒家“德主刑輔”思想一直占據(jù)著主導地位。這一思想認為單純使用強制性的刑罰只能使人一時不敢犯罪，是治標之舉;而通過道德的教育作用，增強人性中“善”的東西，可以使人對犯罪萌生羞恥感而更好地約束自己的行為才是治本的方法。 我國自從實行改革開放和市場經(jīng)濟體制以來，經(jīng)濟得到了飛速發(fā)展，然而人們的道德水平卻不斷下滑，人們開始對依法治國產(chǎn)生懷疑。在這樣的社會背景之下，2001年1月，江澤民同志正式提出了將“依法治國和以德治國緊密結(jié)合起來”的治國方略。法治屬于政治建設、政治文明，德治屬于思想建設、精神文明。二者范疇不同，但其地位和功能都是非常重要的。法治以其權(quán)威性和強制手段規(guī)范社會成員的行為，德治以其說服力和勸導力提高社會成員的思想認識和道德覺悟。只有不斷提高人民的道德素質(zhì)，增強道德約束力，將法律建立在民族的倫理道德之上，才能緩解道德和法律的對立局面，以禮法的互動來保證國家的法制建設的正常發(fā)展。 (三)追求“和諧社會”，維系和睦人際關(guān)系 中國傳統(tǒng)社會強調(diào)“三綱五常“”親親尊尊”，追求“和諧”社會氛圍，反映在司法活動中就是要求根絕訴訟、以調(diào)解來解決民眾糾紛。儒家認為“己所不欲，勿施于人”，每個人只要克制自身的欲望，互相忍讓，就不會發(fā)生糾紛，所有人都應當以和為貴。“無訟”是司法審判的目的，是士大夫階層的終極理想。盡管當時的“息訟”、“賤訟”思想導致對當事人權(quán)益的忽視，但是這種注重調(diào)解的傳統(tǒng)在緩和社會矛盾、保護生產(chǎn)力的恢復與發(fā)展、維護社會的整體和諧方面發(fā)揮了重要的作用。在現(xiàn)在的司法實踐尤其是民事審判中，調(diào)解依舊占據(jù)了相當重要的地位。法院調(diào)解原則是我國民事審判工作的優(yōu)良傳統(tǒng)和成功經(jīng)驗，被譽為具有中國特色的“東方經(jīng)驗”。通過基層組織、法院等主體進行調(diào)解解決糾紛，不僅可以維護當事人之間的良好關(guān)系，還可以減輕司法機關(guān)的壓力，節(jié)省訴訟資源。應該說這種重視調(diào)解的優(yōu)良傳統(tǒng)對安定社會、維護團結(jié)所做出的貢獻是任何其他法律制度都難以比擬的。 (四)探索“混合法型”，適應法系融合趨勢 中華民族經(jīng)過數(shù)千年的法律實踐活動，探索和總結(jié)出了獨具特色的“混合法”樣式。所謂“混合法”是指成文法和判例法相結(jié)合，根據(jù)實際情況選擇適用。即“有法者以法行，無法者以類舉。”在司法審判中，對于有法律明文規(guī)定的，依照法律進行審理判決。法律沒有明文規(guī)定的，則適用以往的判例或者按照統(tǒng)治者的意思判決。我國古代十分重視制定成文法典，它對于維護全國立法、司法的統(tǒng)一，規(guī)范全體臣民的行為，明確行為準則方面是有巨大作用的。但是由于社會生活發(fā)展迅速，成文法典又不可能包羅萬象，難免會出現(xiàn)法律與現(xiàn)實生活脫軌的現(xiàn)象，這時“判例法“便可彌補“成文法”之不足。作為中華民族數(shù)千年法律實踐活動的結(jié)晶“，混合法”是中華民族集體智慧的體現(xiàn)。今天，在建設社會主義法制國家的過程中，應當好好總結(jié)判例法的豐富實踐和成功經(jīng)驗，取長補短，在現(xiàn)有法律模式基礎上重新構(gòu)建“混合法”的科學樣式，讓“判例法”在今天繼續(xù)發(fā)揮其應有的作用。

四、結(jié)語 中國的傳統(tǒng)法律文化不僅影響了中華民族數(shù)千年，而且對世界法律文化都產(chǎn)生了重要的影響。然而在當今世界全球一體化的今天，在社會主義市場經(jīng)濟條件下，中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型成為必然。因此在面向未來構(gòu)造現(xiàn)代法律制度的同時，不能放棄自己民族的歷史文化遺產(chǎn)，而應在揚棄中國傳統(tǒng)法律文化的基礎上，建構(gòu)具有中國特色的社會主義法律文化。