論文摘要 對于清代回疆社會的婚姻法，清政府在邊疆少數(shù)民族地區(qū)，針對婚俗不同于內(nèi)地的特點，既強(qiáng)調(diào)王朝婚姻法律精神的普適性，同時又注意照顧邊疆少數(shù)民族婚姻的歷史和特點，采取有別于內(nèi)地婚姻制度的做法，對于前朝是一個歷史進(jìn)步，對于后代是一個有積極意義的參考。

論文關(guān)鍵詞 清朝 回疆 婚姻法 少數(shù)民族

清代的回疆婚姻習(xí)慣法產(chǎn)生于天山以南地區(qū)的農(nóng)業(yè)社會的基礎(chǔ)之上。雖然各項法律法規(guī)在清代已經(jīng)有了長足的進(jìn)步，但是成文法中有關(guān)婚姻的規(guī)范并不發(fā)達(dá)，婚姻家庭繼承制度不完善。同時，由于在回疆社會中存在嚴(yán)重的民族不平等問題，很多關(guān)于少數(shù)民族的婚姻規(guī)范由于沒有立法的統(tǒng)一權(quán)威，因此人們在社會地位上的權(quán)利基本是由其經(jīng)濟(jì)實力決定的。婚姻習(xí)慣法的執(zhí)行主要還是來源于各少數(shù)民族之間的本民族傳統(tǒng)法和道德規(guī)范。

一、清代回疆社會的界定

關(guān)于回疆的理解，研究清朝歷史或者清朝少數(shù)民族習(xí)慣的學(xué)者都不可能回避這一概念的界定。清代文獻(xiàn)中所稱的“回疆”、“回部”，是維吾爾民族的聚居地，今屬新疆的廣大地區(qū)，在學(xué)術(shù)界也有不同的區(qū)分。即便是清政府在天山南路的關(guān)于對少數(shù)民族的地域管理，也是籠統(tǒng)的。因此，關(guān)于回疆社會依筆者看來僅僅是泛指一個統(tǒng)治集權(quán)下的具有宗教信仰和少數(shù)民族文化演繹歷史的特定地區(qū)，既是一個具有政治屬性的概念，也是一個人文地理的概念，還是一個社會行政管理的概念。因此，純粹的將清代回疆社會等同于其中的任何一種都是片面和不恰當(dāng)?shù)摹Ｋ且粋€由地理概念逐漸演繹出來的集政治、管理、人文等一體的闡釋。無論怎樣的定義，都離不開宗教和少數(shù)民族兩大要素。回疆社會的稱謂主要積聚于塔里木盆地的關(guān)于少數(shù)民族政治、經(jīng)濟(jì)、宗教、文化等的地域、空間發(fā)展脈絡(luò)。

二、清朝對回疆社會民族通婚的禁令

（一）對蒙漢通婚的禁止性規(guī) 清朝法律規(guī)定：“凡內(nèi)地民人（即漢人）出口于蒙古地方貿(mào)易耕種，不得娶蒙古婦女為妻，倘私相嫁娶，察出將所嫁之婦離異，給還母家，私娶之民，照地方條例治罪，知情主婚及說合之蒙古人等各罰牲畜一頭”，以此禁止蒙漢通婚。此項禁令，雖于乾隆五十二年（1787年）廢止，但至嘉慶六年（1801年），又復(fù)實施，處罰更甚于前。都制定了回疆蒙漢通婚的法律依據(jù)。直到宜統(tǒng)二年（1910年）清朝才正式廢止“禁止?jié)h蒙通婚之法律”。 （二）對漢族與維吾爾族通婚的禁止及法律后 清政府在經(jīng)歷多年戰(zhàn)亂，恢復(fù)中央統(tǒng)治集權(quán)后，在當(dāng)初只允許綠營兵與維吾爾族通婚，也只是類似于行政的文件，沒有立法的權(quán)威規(guī)定。后在1794年正式通過立法的條文形式規(guī)定，對綠營兵與維吾爾族做了一些禁止性規(guī)定：“各回城換防綠營兵不準(zhǔn)擅娶回婦，違者將擅娶回婦之棄兵分別則革，所娶回婦離異，仍將該管官分別參處，如由內(nèi)地發(fā)遣新疆給伯克為奴之犯，亦不得擅配回婦，違者即將為奴人犯枷責(zé)，回婦離異，仍將該管阿奇木伯克參處治罪。”豎可見，對于違反禁止性婚姻的規(guī)定增加了法律的問責(zé)及后果，對于管轄的相關(guān)行政官員或者首領(lǐng)將承擔(dān)連帶的責(zé)任，甚至是連帶的刑法責(zé)任。從中可以窺探出清朝對違反婚姻規(guī)定懲處是何等的嚴(yán)厲和堅決，即便我們今天看來是如此簡單的民事問題。 （三）禁止少數(shù)民族間的通婚 清政府不但禁止?jié)h族與蒙古、維吾爾等少數(shù)民族的通婚，對于蒙古與維吾爾少數(shù)民族之間的通婚也加以法律上的干預(yù)。盡管兩個民族都信仰伊斯蘭教，同為穆斯林。但清朝統(tǒng)治者依然限制他們的互相通婚。地方官也有很多上報朝廷的關(guān)于兩個民族通婚的奏折，對于這種情況，開始并不頻繁，但隨著民間交往的日益增多與市場交易、生活習(xí)慣等方面的原因，兩個少數(shù)民族之間基于共同的宗教信仰，交流愈加頻繁，通婚現(xiàn)象常見。為了維護(hù)統(tǒng)治權(quán)和鞏固現(xiàn)在的社會關(guān)系，清政府強(qiáng)制規(guī)定了兩個民族通婚的違法性。起初只是在地方的管理條例中加以規(guī)定，后來在《回疆則例》、《大清律例》中也做了明確的禁止性規(guī)定。《大清律例》是清朝頒行的最重要的刑事法典，是處理民、刑事案件最基本的法律依據(jù)。

三、回疆社會中少數(shù)民族婚姻習(xí)俗理論概括

清代回疆社會中的婚姻習(xí)慣法是建立在不同民族的風(fēng)俗習(xí)慣上的，因而具有自己獨特的內(nèi)在邏輯和表達(dá)方式。雖然在其所處的發(fā)展階段上還沒有形成自己的概念體系和理論邏輯。但由于清政府的認(rèn)可，因此也到了的一定的傳承和發(fā)揚。比如婚姻年齡的限制、婚姻締結(jié)的方式等，這些法律雖然也散見于清朝的各種法規(guī)中，但還是認(rèn)可回疆社會中的民族婚姻習(xí)慣。 因此，基于這種認(rèn)識，在清代回疆社會中婚姻習(xí)俗的產(chǎn)生清楚地表達(dá)了人們所認(rèn)同的民事習(xí)慣的民間契約。筆者認(rèn)為，較之前朝，中國古代婚姻法律制度經(jīng)過歷代的發(fā)展，至清代已經(jīng)具備了自己獨特的體系構(gòu)架，特別是在民族融合的過程中，已經(jīng)形成了基本的婚姻概念。 回疆社會中，政府對少數(shù)民族婚姻法律方面沒有專門的立法和規(guī)定，僅涉及婚姻、聘禮、婚姻的終止和治奸等幾個方面，對于調(diào)整他們的婚姻法律事宜僅散見或夾雜在其他的法律中。這表明傳統(tǒng)的習(xí)慣法依舊在婚姻家庭的規(guī)范中發(fā)揮著重要的作用。但在一些少數(shù)民族歷史上則有專門的成為法規(guī)定，如蒙古族的《阿勒坦汗法典》、《衛(wèi)拉特法典等》。豏由于沒有統(tǒng)一規(guī)范的立法程序和穩(wěn)定的統(tǒng)治集權(quán)，因此清朝回疆社會中的少數(shù)民族婚姻法主要是靠傳統(tǒng)法和道德規(guī)范的力量來維系的。 天山以南地區(qū)，以維吾爾族和蒙古族為代表的少數(shù)民族在婚姻習(xí)俗方面的規(guī)定都有較為強(qiáng)烈的傳承性，因為不同的民族之間由于不同的生活方式，在不同的部落中逐漸發(fā)展起來的民族，形成了諸多與本民族生活習(xí)慣相適應(yīng)的婚姻習(xí)俗。如蒙古族中關(guān)于一夫多妻制因社會地位等級的不同而做了不一樣的規(guī)定，關(guān)于同姓不婚的胞族外婚制等；維吾爾族中關(guān)于初婚年齡、婚姻締結(jié)的方式、重婚、離婚方式等都產(chǎn)生了與其他民族不同的特點。 無論是哪一個民族的婚姻習(xí)俗，都離不開該民族的共同心理特征和特有的民族價值觀。即便是簡單的婚姻習(xí)俗，也是建立在一定的生產(chǎn)方式、生活方式、思維方式之上的。這就是清朝回疆社會中婚姻習(xí)慣的民族性。此外，作為習(xí)慣法，少數(shù)民族的婚姻習(xí)俗有受到強(qiáng)制性規(guī)制的一面，哪怕它的產(chǎn)生只是經(jīng)過一系列的民族認(rèn)可和非正式的程序，但如果有違反的行為，依然要受到處罰和制裁。這體現(xiàn)了清朝回疆社會中婚姻習(xí)俗的強(qiáng)制性和具體性。當(dāng)然，基于共同的信仰和相似的民族發(fā)展經(jīng)歷，如維吾爾族和蒙古族的婚姻習(xí)俗中都無不表現(xiàn)出了民族的信仰和期望。

四、清政府對回疆社會婚姻的態(tài)度

從某種意義上來講，清政府在“修其教不易其俗，齊其政不易齊宜”的總原則下，考慮到民族發(fā)展帶來的差異性和特殊性，因此在指定清朝的少數(shù)民族單行成文法規(guī)的同時，已經(jīng)認(rèn)可部分少數(shù)民族的婚姻習(xí)俗。豐即賦予了回疆少數(shù)民族關(guān)于婚姻習(xí)俗方面的法律效力，也就是回疆的婚姻習(xí)慣法。此舉雖然也是清朝統(tǒng)治階層為了穩(wěn)定回疆社會民心，維護(hù)一方社會秩序，都是出于統(tǒng)治階級利益的出發(fā)點考慮，但已經(jīng)是一個歷史的改革和進(jìn)步。

五、清朝回疆社會中婚姻習(xí)慣法的歷史價值

對于清代回疆社會的婚姻習(xí)慣法的歷史價值評價應(yīng)該一分為二，既有消極的一面，也有值得肯定的地方。回疆社會的婚姻習(xí)慣法雖然對于漢族和少數(shù)民族、部分少數(shù)民族之間的通婚做了禁止性的規(guī)定，并以成文法的形式明確了相應(yīng)承擔(dān)的法律后果。即便是出于統(tǒng)治秩序的考慮，但在一定程度上遏制了少數(shù)民族之間的生產(chǎn)、文化交流，不利于地方經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展。可就清朝在回疆社會的婚姻習(xí)慣法本身而言，在法律淵源、體系以及婚姻契約的文書程式等方面較前朝更為豐富和完善，也肯定了少數(shù)民族婚姻習(xí)俗，不加干預(yù)。從這個角度而言也體現(xiàn)了清政府相對較大的包容性。此外，關(guān)于婚姻立法的嘗試、締結(jié)婚姻的程序、違法婚姻的倫理等的有關(guān)規(guī)定也為今后政府的立法提供了積極的參照依據(jù)，也為融合民族關(guān)系、發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)提供了新的思維方式。